商场招租联营合同纠纷代理词

代  理  词

 审判长：

福建某某律师事务所接受本案原告林某某的委托，指派我作为原告的特别授权诉讼代理人参加庭审，经过刚才的庭审调查和对案件事实的了解，现发表如下代理意见：

一、原告有权单方解除合同并要求被告承担违约责任。

1、原告已依约履行《联营合同》规定的义务。

（1）原告提供的证据2《保证金收据》，证明原告交付给被告履约保证金人民币24933元。

（2）原告提供的证据3《广告装修费收据》，证明原告支出广告装修费7671元，也证明原告依约对签约铺位进行了装修。

（3）原告提供的证据5《员工工资收条》，证明原告依约派员进场进行了产品销售。

2、被告不履约合同主要义务，致合同目的不能实现，构成根本违约。

（1）被告未投入广告宣传费用，导致招商不足，构成根本违约。

根据双方《联营合同》第三十五条第42项C目（原告提交的证据1经6页第2行）规定，甲方（被告）承诺平均每月宣传不低于30万元人民币（销售淡季不低于25万元，淡季节约的宣传费在销售旺季时补回），被告应投入符合同约定的宣传费进行广泛招商，此为被告应履行的合同主要义务之一，本案被告未能提供证据证明其已经履行了此项合同义务。结合原告提供的证据4海都资讯网网页《榕某某数码城商家大清货》一文（证据4第2页第一行）中孙先生所述“从10月1日开业至今，我们就在开业当天火过一次。由于管理方没有按照约定对商场进行持续的宣传推广，人流量也很少，从11月下旬开始，连进场闲逛的顾客都非常少”，被告未依约进行持续宣传推广，致合同目的不能实现。

（2）被告改行并撤掉了楼层的收银员和楼管员，致原告无法正常营业，也构成根本违约。

众所周知，被告事实上已经改行，整个商场已经重新装修从事其他不同的行业。另外，从原告提供的证据4海都资讯网网页《榕某某数码城商家大清货》一文可知，2005年12月21日，商场内的手扶电梯已经全部停止，多楼层的收银员也被清理一空。记者联系了几家入驻某某数码城的品牌商，得到的答案是，商场管理方撤掉了楼层的收银员和楼管员，商有无法正常营业，11月底开始，大家才不得不撤出待售商品和促销人员。TCL电脑的代理商王先生说，11月底，管理方声称自己要改行，并要求他们无条件撤出，之后，还自行撤掉了楼层的收银员和楼管员。因此，至迟在2005年11月底以前，被告就已改行并撤掉了楼层的收银员和楼管员，致原告无法正常营业，已经构成违约。

二、被告通知要求无事实依据与法律依据。

1、被告两项通知内容无事实依据。

被告称：原告于2005年11月8日尚未上货营业无事实依据。原告证据5可以证明原告有上货营业，况且被告装修不经营也与逻辑不符，与追求利益最大化的市场经济规律不符。

2、被告两项通知内容无与法律依据。

即使真如被告所称，原告于2005年11月8日尚未上货营业，原告也享有同时履行抗辨权，而不构成违约。根据《合同法》第六十六条规定“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”由于被告未依约履行宣传推广义务，导致人流量很少，且改行并撤掉了楼层的收银员和楼管员，致原告无法正常营业，原告依法可以暂时不上货营业。

三、原告未曾收到被告提供的证据2、证据3所指称的《催告通知》、《解约通知》。

没有证据证明，被告于2005年11月8日向原告寄送了通知（或是原告签收了该通知），也没有证据证明被告于2005年12月22日向原告寄送了解约通知（或是原告签收了该通知）。

综上，根据《合同法》第九十四条第（四）项的规定，当事人一方迟延履行债务或有其他违约行为致使不能实现合同目的，另一方可以解除合同，原告有权提出解除《联营合同》。根据《合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或赔偿损失等违约责任。原告有权要求被告返还履约保证金并赔偿广告装修损失。

原告委托代理人：福建某某律师事务所

董某某  律师

2006年4月12日